2015春季學(xué)期本科法學(xué)專業(yè)國際私法期末考試答案

試題答案及評分標準（供參考）

試卷代號：1020

一、單項選擇題（每題2分，共20分）

1．A    2．C    3．D    4．C    5．D

6．A    7．D    8．B    9．D    10．D

二、多項選擇題（每題3分，共15分）

11. ABCD    12. ACD    13. BD    14. BCD    15. BD

三、名詞解釋（每題5分．共15分）

16.法律域內(nèi)效力：又稱為法律的屬地效力，是指一個國家法律的空間效力，即一國法律對居住在本國境內(nèi)的人（包括本國人、外國人、無國籍人）、位于本國境內(nèi)的物和發(fā)生在本國境內(nèi)的事都具有拘束力。

17.外國法人的認許：是指對外國法人以法律人格者在內(nèi)國從事民事活動的認可，它是外國法人進入內(nèi)國從事民事活動的前提。

18．法定繼承的同一制：又稱為單一制，即把遺產(chǎn)視為一個整體，不管遺產(chǎn)分布在多少個國家，也不區(qū)分遺產(chǎn)中的動產(chǎn)和不動產(chǎn)，在涉外繼承關(guān)系中統(tǒng)一適用單一的被繼承人屬人法的制度。

四、簡述題（每題10分，共20分）

19.簡述當事人選擇合同準據(jù)法的方式。

當事人選擇合同準據(jù)法的方式就是指意思自治的方式，通常有兩種，明示的意思自治與默示的意思自治。（4分）

明示的意思自治是指合同當事人在締約之前或在爭議產(chǎn)生之后，以文字或言詞明確作出選擇合同準據(jù)法的意思表示。最通行的方式是在合同中列入“法律選擇條款”或通過標準合同作出統(tǒng)一約定。大多數(shù)國家的立法都采用明示意思自治的方式。（3分）

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默示的意思自治是指在合同中沒有明確規(guī)定合同準據(jù)法的情況下，通過締約行為或其他一些因素來推定當事人已默示同意該合同受某一特定國家法律的支配。（3分）

20．簡述承認與執(zhí)行外國法院判決的程序。

承認和執(zhí)行外國法院判決的程序是指被請求國法院以何種方式承認和執(zhí)行請求國法院的判決。承認和執(zhí)行外國法院判決的程序，大陸法系國家和英美法系國家規(guī)定不同。（3分）

(1)執(zhí)行令程序：大陸法系國家采用這種方式。被請求國法院根據(jù)請求國法院的請求，對原判決進行形式審或?qū)嵸|(zhì)審，認為該外國法院判決符合承認和執(zhí)行條件的，須發(fā)執(zhí)行令，交付執(zhí)行。（3分）

(2)訴訟和登記程序：英美國家采用。所謂訴訟式程序，也稱重新起訴程序，即英美國家法院不直接承認和執(zhí)行外國法院判決，如果外國法院判決需在英美國家得到承認和執(zhí)行，則需當事人重新在英美國家法院起訴，同時將外國法院判決作為證據(jù)提交，經(jīng)英美國家法院重新審理，如果認為外國法院的判決與本國法律無抵觸之處，則作出一個內(nèi)容與外國法院判決相同的判決，然后根據(jù)一般程序予以執(zhí)行。（4分）

五、論述題I共15分）

21.答：”直接適用的法”是指由于其自身所體現(xiàn)的立法目的和政策決定必須直接適用于某種涉外民商事關(guān)系的強制性法律規(guī)范。（3分）“直接適用的法”具有以下主要特征：

(1)“直接適用的法”被適用的原因是因為這些法律規(guī)范是涉及一國政治、經(jīng)濟和社會制度等重大利益的強制性規(guī)范，其立法的目的在于維護這些重大利益，因此，要求排他地予以適用，這些法律本質(zhì)上具有必須或直接適用性。這是“直接適用的法”的本質(zhì)特征。（3分）

(2)“直接適用的法”本身的內(nèi)容能夠為糾紛的解決提供依據(jù)，對當事人雙方的權(quán)利義務(wù)有明確的規(guī)定，法院可以據(jù)此作出裁決。它所支配的是某個特定的重要問題即具有決定性意義的問題，而不是某一法律部門或領(lǐng)域。（3分）

(3)從適用方法上看，它不通過法院地傳統(tǒng)法律適用規(guī)范的指引，而是由于其本質(zhì)要求直接適用于涉外民商事關(guān)系。（2分）

(4)法院所適用的既可以是內(nèi)國“直接適用的法”也可以是外國的“直接適用的法”。

（2分）

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(5)這些“直接適用的法”不是一個確切的和完整的法律體系，而只是一些個別具體的法律規(guī)范，通常散見在一國國內(nèi)民商事私法中，甚或某些與涉外民商事關(guān)系有關(guān)的具有社會法性質(zhì)的規(guī)范中。此類規(guī)范的內(nèi)容和范圍是不明確的，各國根據(jù)本國具體情況予以確定。（2分）

六、案例題（共15、分）

22．答：于某在西班牙的婚姻是有效的。（3分）

此案發(fā)生在《涉外關(guān)系法律適用法》頒布之前，因此應(yīng)當適用《中華人民共和國民法通則》《民法通則》規(guī)定，中國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律。無論中國公民同在境外的外國人結(jié)婚或同在華的外國人結(jié)婚，均依該婚姻締結(jié)地的法律。(6分)

本案中，于某在西班牙僑居多年，在西班牙，天主教徒以在教堂舉行結(jié)婚儀式為婚姻成立的形式要件，其婚姻符合婚姻締結(jié)地即西班牙的法律，因此應(yīng)認定他們之間的婚姻有效，符合婚姻締結(jié)地即西班牙的有關(guān)法律規(guī)定。(6分)

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